整理 H-1B 申請、延期、換僱主、寬限期、I-140 與 I-485 等常見問題。所有內容僅供參考,具體案件請預約律師諮詢。
H-1B 是美國雇主為外國專業人員申請的工作簽證,必須由雇主提出,不是個人自行申請。
成立的三個基本條件:
雇主還必須先向勞工部取得認證的 LCA,並承諾支付符合規定的薪資。
必須是需要高度專業化知識、而且通常要求學士以上學歷的職位。法規要求這個職位本身需要理論與實務上高度專業化知識的運用,並且至少需要與工作職責直接相關的學士學位或同等學歷。
所謂「直接相關」,依現行規定是指學位與職位需求之間具有邏輯關聯(logical connection)。申請人不需要證明學位領域與職位需求「完全對應」,而是要說明所學的知識如何滿足這份工作的要求。
另外,法規要求學士學位「通常」(normally)是該職位的最低入職門檻。現行規定把 normally 定義為 usual、typical、common 或 routine,不採「一定always」或「過半more often than not」這種標準。
例如勞工部的 Occupational Outlook Handbook 寫市場研究分析師「typically need a bachelor's degree」,依這個定義,該職位就可以被認為符合 H-1B 的學歷門檻。
至少要有與職位直接相關的學士學位或同等學歷,但不限於美國學位。
要有實質的關聯,但不必完全對應。同一個職位可以接受多種科系,只要每個科系都與該職位的工作職責直接相關。
舉例:雇主要聘一位 Data Analyst,Computer Science、Statistics、Data Science 背景的人都可能符合,但申請時必須向移民局說明每個科系與職務的關聯:
反過來說,科系與職務完全看不出關聯時,很容易收到移民局的補件通知(RFE)。
可以用工作經驗替代,但換算標準很嚴格。一般是三年相關的專業訓練或工作經驗,折抵一年大學教育(俗稱 3:1 規則)。
也就是說,完全沒有大學學歷的人,通常需要約 12 年的相關專業經驗才能被認為具備同等學歷。實務上還需要由專業機構出具學經歷評估報告。
僱主必須支付「要求工資」(Required Wage),也就是下面兩者中較高的那一個:
每年名額有限,所以多數民間企業的新案要先抽籤;但有兩種情形不用抽。
第一種:名額豁免的雇主(Cap-Exempt)。受僱於以下機構,可以隨時申請,不受名額限制:
依現行規定,非營利研究機構不再需要證明「主要從事」研究,只要證明研究是該機構的一項基本活動(fundamental activity)即可——研究仍須是重要且實質的活動,但不必是該機構最主要的活動。
第二種:已經被計入名額的人。只要先前已經計入 H-1B 名額且仍在六年期限內,以下情形都不需要再抽:
持有美國認可學校碩士以上學位的人。每年的名額分成兩部分:一般名額 65,000 個,另加 20,000 個給美國碩士以上學位者的 Advanced Degree Exemption。
符合資格的人會先進入一般名額的抽籤,沒抽中再進入碩士名額的抽籤,等於有兩次機會。學位必須在提交 I-129 申請時已經取得,而且是美國經認可學校所頒發。
可以,但首次核准的期限只有 18 個月,而且條件比一般案件嚴格。現行規定明確承認,即使 H-1B 員工是公司的唯一擁有者,該公司仍然可以作為「美國雇主」提出申請,但必須符合:
其餘時間可以處理與所有權、經營管理有關的非專業職位事務,例如簽署租約、尋找投資人、談合約、擬定營運計畫、與供應商往來、招募人才等。
18 個月的限制:當 H-1B 員工持有公司超過 50% 股份或擁有實體控制權(多數投票權)時,首次核准最長 18 個月;之後若提出修正並同時延期,核准期限同樣最長 18 個月。
這條規定特別適合在 OPT/STEM OPT 期間創業、希望在工作許可到期後繼續為自己公司工作的 F-1 學生。但因為主要職責仍必須符合專業職位要求,比較適合醫師、會計師、律師、設計師、建築師這類高度專業的職位。
另外,如果您已經有 H-1B 身份又想創業,也可以申請 Concurrent Employment,同時替自己成立的公司工作。
可以,但職位是否算專業職位,會依第三方公司的實際要求來判斷。
現行規定已經不再要求雇主證明對員工有僱用、解僱、監督及支付薪資的控制能力,而是要求雇主提供一個真實的工作機會,讓員工在特定職位工作(包括遠端工作、美國境內其他地點,或第三方工作地點),而且這個工作機會在 H-1B 生效日當時確實存在。
當員工被派遣(staffed)到第三方工作時,移民局會依第三方公司對該職位的要求,判斷是否符合專業職位的資格。
一般是 10 月 1 日;F-1 學生可以用 Cap-Gap 銜接。名額案件最早的生效日是新會計年度的第一天,也就是 10 月 1 日。
Cap-Gap 是給 F-1 學生的過渡安排:如果學生在 OPT/STEM OPT 到期前抽中並提交了 H-1B 申請,即使工作許可到期,仍可以合法停留並繼續工作,銜接到 H-1B 生效。
依現行規定,Cap-Gap 的延長已經從原本的「最長到 9 月 30 日」,改為延長至次年 4 月 1 日或 H-1B 核准的生效日(以較早者為準)。這是為了避免移民局審理延遲,導致學生在 9 月 30 日之後被迫停止工作。
登記通常在每年 3 月初開放,約兩週,3 月底前公布結果。確切日期由移民局每年公告(通常在 2 月),以下是一般的時程:
如果第一輪抽籤後名額未滿,移民局可能在年中辦理第二輪抽籤,從未中籤的登記中再選。
不再是每個人機率完全相同,而是依薪資等級給不同的抽籤權重。移民局會依照申請職位所對應的 OEWS Wage Level,給予不同的權重:
| Wage Level | 抽籤權重 |
|---|---|
| Level I | 1 |
| Level II | 2 |
| Level III | 3 |
| Level IV | 4 |
也就是說,Level IV 的 beneficiary 會以四個 selection entries 進入抽籤池;Level III 有三個;Level II 有兩個;Level I 則有一個。
因此,較高 Wage Level 的案件會有較高的中籤機會,但四個 Wage Level 都仍然有被選中的機會。
不一定。新制度是 weighted selection(加權抽籤),而不是按照 Wage Level 由高到低依序選取。
換句話說,中籤機會依序是 Level IV > Level III > Level II > Level I,但 Level IV 並不保證一定中籤,Level I 也不是完全沒有機會。
不是單純看年薪的絕對金額。移民局會比較三件事:
再判斷這個薪資達到該職業、該地區的哪一個 OEWS Wage Level。
例如,同樣是年薪 $120,000,在不同職業或不同城市,可能分別屬於 Level I、Level II、Level III,甚至 Level IV。因此不能單純以「年薪多少」判斷抽籤等級。
選 beneficiary 的薪資可以達到或超過的最高 OEWS Wage Level。
舉例:某個職位在當地的 OEWS Wage Level 為 Level I:$80,000/Level II:$100,000/Level III:$125,000/Level IV:$150,000。
不一定,這是兩個不同的概念。
Weighted Selection Rule 使用的是 beneficiary 的 proffered wage 相對於 OEWS wage levels 的位置;而 LCA 上的 wage level,是雇主依照職位所需的教育、經驗、技能及其他因素判定的 prevailing wage level。
因此在某些案件中,Registration 所使用的 Wage Level 可能與 LCA 上所列的並不完全相同。
必須使用其中最低的 Wage Level。如果 beneficiary 會在多個地點工作,要先比較每個工作地點對應的 OEWS Wage Level。
舉例:Dallas 的工作地點薪資相當於 Level III,Austin 的工作地點相當於 Level II。即使主要工作地點在 Dallas,Registration 原則上仍應以 Level II 進入 weighted selection。
以薪資範圍中的最低薪資計算。
例如 offered salary 為 $100,000–$130,000,Wage Level 應以 $100,000 作為比較 OEWS Wage Level 的基準,不能以 $130,000 計算。
以其中最低的 Wage Level 決定權重。移民局目前仍採取 beneficiary-centric selection,不論幾家公司替同一位 beneficiary 提交 registration,這個人仍然只會被視為一位 unique beneficiary。
舉例:Company A 登記 Level IV、Company B 登記 Level III、Company C 登記 Level I,這位 beneficiary 最後會按照 Level I 的權重進入 selection process,而不是 Level IV。
因此,多家公司替同一個人提出 registration,不但不會增加抽籤次數,低 Wage Level 的 registration 反而可能拉低這個人的整體 selection weight。
存在。新的 Weighted Selection Rule 沒有取消美國碩士以上學位的 Advanced Degree Exemption(俗稱 Master's Cap)。
符合資格的 beneficiary 仍然可以參與額外的 20,000 個 U.S. Advanced Degree Cap 名額。新規則改變的是 selection 時不同 Wage Level 所享有的權重,而不是取消 Regular Cap 或 Master's Cap 的制度。
可以提供高於最低 prevailing wage 的薪資,但必須是真實的工作條件。
例如一個職位原本可能只需要支付 $90,000,但公司願意實際提供 $130,000,而 $130,000 足以達到該職業及地區的 Level III,Registration 就可以按照 Level III 計算。
但這個薪資必須是真實的 bona fide job offer。雇主不能只為了提高抽籤機率,在 Registration 時申報較高薪資,等抽中之後再降低薪資。移民局可以審查 registration、petition 以及後續的 amended petition,是否存在利用薪資操縱 selection process 的情況。
需要非常小心。如果雇主在 Registration 時利用較高薪資取得較高 Wage Level,之後卻提出新的或 amended H-1B petition,把薪資降低到相當於較低 Wage Level,移民局可以審查這項變更是否是為了不公平地提高原先的中籤機會。
如果移民局認定新的或 amended petition 是 selection manipulation 的一部分,規則允許移民局拒絕該 petition。
Petition 必須能支持 Registration 時所使用的 Wage Level。
Petition 中的 proffered wage 必須至少達到 Registration 所申報之 SOC Code、工作地點及 OEWS Wage Level 對應的 prevailing wage。移民局也可以要求雇主提出證據,證明 Registration 當時所申報的 Wage Level 有合理依據。
加權抽籤仍然以 OEWS Wage Levels 作為比較標準。即使雇主合法使用其他 prevailing wage source(例如私人薪資調查),Weighted Selection 主要仍是比對 OEWS。
如果雇主提供的薪資低於相對應的 OEWS Level I,但依其他合法 wage source 仍符合 H-1B 工資要求,Registration 原則上仍會被歸類為 Level I。
不一定,主要還是看實際的 offered wage。加權抽籤並不是直接按照年資、學歷或是否為 OPT 學生決定權重,而是比較 beneficiary 的 proffered wage 與該 SOC Code、工作地點的 OEWS Wage Levels。
因此即使是剛畢業的 F-1 OPT 學生,如果公司提供的薪資可以達到 Level II、III 或 IV,仍然可以按照相對應的較高 Wage Level 參與抽籤;相反地,如果 offered wage 只達到 Level I,就會按照 Level I 的權重參與。
不一定。Wage Level 只是影響 H-1B cap selection 機率的其中一個因素。雇主所提供的薪資仍然應該符合實際職位、公司薪資制度、市場行情,以及雇主真正願意支付的金額。
此外,在 Registration 時申報較高薪資後,雇主必須能在正式 H-1B Petition 及實際僱用期間支持該薪資安排。因此不建議單純為了提高抽籤機率,設定一個公司實際上沒有準備支付的高薪資。
公司至少要準備三類文件,實際需要哪些文件,仍須由公司律師依個案判斷。
通常不需要。在美國境內的外國人要取得不同的非移民身份,一般有兩種方式:
一般來說,替您提交 H-1B 申請的僱主,可以在 I-129 表格上直接請求變更為 H-1B 身份,您不需要離開美國。要符合變更身份的資格,您必須:
請注意,某些非移民類別不符合變更身份的資格,詳情請諮詢移民律師。
例外情況:如果僱主來不及在您目前的非移民身份過期之前提交 I-129,您通常必須等 H-1B 申請獲准後,到國外的美國大使館或領事館取得 H-1B 簽證貼紙,才能向美國海關申請以 H-1B 身份入境。
要看僱主替您申請的是「變更身份」還是「延長身份」。
變更身份(Change of Status)審查中出國:只有持續保持非移民身份的人,才能申請變更身份。如果您在審查期間離開美國,移民局會視為您放棄變更身份的請求。
這種情況下,即使 I-129 獲准,核准通知也會以領事通知的方式發出,不會直接給您 H-1B 身份。您通常必須在國外的美國大使館或領事館取得 H-1B 簽證貼紙,再向美國海關(CBP)申請入境,才能取得 H-1B 身份。
延長身份(Extension of Status)審查中出國:僱主提交延期申請時,您必須人在美國境內。不過,如果是在申請審查期間離開美國,通常不會因此被拒絕延期。僱主可以請移民局把核准通知送到您將要申請簽證的領事館。
通常最長 6 年,而且只計算「實際人在美國」的時間。因此 H-1B 持有人至少可以在美國停留共 2,190 天。
這個上限有一些常見的例外,請參考本組下面的問題。
可以,前提是剩餘時間還有 3 年。即使您上一份 H-1B 還沒用滿 3 年,新的 H-1B 仍然可能核准 3 年的有效期。
計算方式是把 6 年上限(2,190 天)扣掉您先前實際在美國以 H-1B 身份停留的天數。如果剩下不到 3 年,新僱主只能申請剩餘的期間。
不計算。只有「人在美國境內」的時間才計入 6 年上限。超過 24 小時的境外時間可以要回來,一般稱為 Recapture(恢復時間或剩餘時間)。
請求並證明恢復時間的資格,是僱主的責任。可以用來證明境外天數的文件包括:
僱主在替您提交 H-1B 申請時,可以一併提供這些文件。
一般可以。如果您過去曾經以 H-1B 身份在美國工作,但尚未用滿 6 年上限,之後即使轉成 F-1、H-4、L-2 或其他非移民身份,原本尚未使用的 H-1B 時間通常不會因此消失。
日後如果有僱主願意替您提出 H-1B 申請,原則上可以申請使用剩餘的 H-1B 時間。例如過去實際使用了 4 年 H-1B,之後轉成其他身份,通常仍可能有約 2 年的 H-1B 時間可以使用。
要不要重新抽籤?如果您先前的 H-1B 屬於 cap-subject H-1B,而且已經被計入 H-1B 名額(cap-counted),重新申請剩餘時間時,通常不需要重新參加 H-1B 抽籤。
但如果您以前只有在大學、研究機構或其他 cap-exempt employer 使用 H-1B,之後要轉到一般私人企業,就不能單純因為以前有 H-1B 而免除名額限制,仍須另外分析是否受 H-1B cap 限制。
另外,如果過去 H-1B 期間曾經有一段時間完全在美國境外,部分境外時間還可能透過 H-1B recapture 加回,實際剩餘的時間有時會比原本預估的更長。
因此,判斷是否可以重新回到 H-1B,通常需要確認三件事:
可以,但必須符合特定條件。僱主可以提交 I-129 表格替您申請。常見的有兩種:
不需要。授權延長超過六年的法規,同時適用於「目前持有」及「曾經持有」H-1B 身份的人。
舉例:您之前持有 H-1B 六年,但在期限屆滿前沒有可以延長的依據,後來轉換為 O-1 身份。在 O-1 期間,替您提交的第一、第二或第三優先 I-140 獲准,但依您的優先日,該類別的移民簽證仍然不可用。此時僱主可以提交 I-129,替您申請延長三年的 H-1B 身份。
這份申請可以請求在您人還在美國時變更身份為 H-1B(前提是您符合變更身份的其他資格),或由僱主直接請求領事通知。如果是領事通知,案件會轉交國務院審查,之後美國領事館或大使館可能核發簽證供您入境。
新僱主一提交申請,您就可以開始上班,不必等核准。依 H-1B 換僱主的規定,在新僱主替您提交非惡意的 H-1B 申請之後,或申請上註明的到職日之後(以較晚者為準),您就可以開始為新僱主工作。是否適用,建議依個案與移民律師確認。
如果新僱主的 I-129 獲准:您可以繼續為新僱主工作,直到新申請上註明的工作到期日(Employment End Date)。
如果新僱主的 I-129 被拒:只要您原本的授權工作期間仍然有效,您可以繼續為原僱主工作;但依新申請取得的臨時工作授權,會在新僱主的申請被拒絕時終止。
被解僱不代表只能在 60 天內離開美國。無論是自願或非自願離職,只要您符合資格,通常可以採取以下行動之一,維持在美國的合法停留:
如果您在最長 60 天的寬限期內採取了上述任何一個行動,即使已經失去原本的非移民身份,您在美國的授權停留期(I-94 上的日期)仍然可以超過 60 天。
如果寬限期內沒有採取任何行動,您和家屬可能必須在 60 天內、或在授權有效期結束時(以較短者為準)離開美國。
⚠️ 提醒:選擇 B-1/B-2 轉換身份前請審慎評估——近期申請有被移民局拒絕的案例。請參閱:H-1B 被裁員後申請 B-2 的風險 →
離職後最長 60 天內,仍然被視為維持原本的身份。依 8 CFR 214.1(l)(2),持 E-1、E-2、E-3、H-1B、H-1B1、L-1、O-1 或 TN 工作簽證的人(及其家屬),在就業結束後(無論自願或非自願),於 60 天內或 I-94 到期日(以較短者為準)之內,會被視為在同一類別下繼續維持身份。
在寬限期內,符合條件的 H-1B 員工可以在新僱主提交新的 H-1B 申請後立即開始工作,不必等到申請獲准。
從就業終止後的第二天開始計算,通常以支付工資或薪金的最後一天來認定。
要看是不是同一個職位,以及原本的申請是否還有效。
每一份核准的 I-129 申請有效期內,最多使用一次。
舉例:您被僱主 A 解僱,移民局可以裁量給予寬限期,認定您在最長 60 天內仍維持身份。之後新僱主 B 的 H-1B 申請獲准並取得新的有效期,如果您又被解僱,您可能在僱主 B 的 I-129 有效期內,再使用一次最長 60 天的寬限期。
一旦離開美國,寬限期就結束。如果您在最長 60 天的寬限期內離開美國,必須持有效的非移民簽證重新申請入境。
仍然有效。如果您的配偶持有 EAD,或因身份而取得工作許可,這項工作許可在最長 60 天的寬限期內會繼續有效。
通常不適用寬限期。如果您人在美國境外時被解僱,而僱主沒有給予通知期,或通知期在您能夠返回美國之前就結束,寬限期就不適用,您必須另外以其他非移民簽證申請入境。
但如果您能夠在通知期結束前(也就是解僱生效日之前)返回美國,移民局可以裁量適用寬限期。
不會自動取得工作許可,必須另外申請,而且只有配偶符合資格。H-4 家屬不會因為身份本身就取得工作許可;只有提出申請並取得移民局核發工作許可的 H-4 配偶,才有權工作。
H-4 配偶可以提交 I-765 申請工作許可的情況是,H-1B 持有人:
H-4 的期限跟著 H-1B 走,但 H-4 的時間不佔用 H-1B 的 6 年。
H-4 家屬的身份期限通常與 H-1B 持有人相同。如果 H-1B 持有人取得超過 6 年的延期,H-4 家屬也可以延長同一期間。
在 H-4 身份下停留的時間不計入 H-1B 的 6 年上限,因此即使某人已經以 H-4 身份停留 6 年,仍然可以取得 6 年的 H-1B 身份。
不需要先取得 H-1B。在 OPT 期間的 F-1 學生,僱主可以直接替您提交 I-140 移民請求(綠卡)。
非移民身份原則上是為了特定目的臨時入境(例如留學及短期工作),入境或延長停留時,必須打算在授權停留期結束後離開美國。F-1 也要求學生有意在臨時停留結束後離開美國,並且在國外有一個不打算放棄的住所。
不過,學生可以同時是審查中或已核准 I-140 的受益人,並且仍然能夠證明自己在必要時會離開美國。
通常不會因此被拒絕。審查中的 I-485 本身不提供合法的移民身份,也不能彌補非移民身份的違規行為。
但如果您是在 H-1B 身份期間提交 I-485,即使 H-1B 在 I-485 審查期間到期,只要您沒有從事未經授權的工作,也沒有其他不得入境的事由,通常不會因此失去調整身份的資格。
關鍵在於僱主撤回的時間點:核准後 180 天是分水嶺。
撤回時 I-140 核准未滿 180 天:
撤回時 I-140 核准已滿 180 天:
無論哪一種情況,只有在 I-140 的核准因為僱主的錯誤、欺詐或故意虛假陳述重要事實等原因被撤銷時,才會失去優先日。
I-485 送件滿 180 天後,可以把工作機會「轉換」到新的職位,這稱為 Porting(AC21)。
如果 I-485 還沒滿 180 天就離職或被資遣:此時還不能 porting,要看原僱主是否願意保留這份工作機會。如果僱主願意在綠卡核准後讓您回任,綠卡申請通常不會因此出問題;如果僱主撤回工作機會,I-485 就失去依據。
原則上要重新辦,因為 PERM 不能轉移給新僱主。換僱主時,新僱主必須重新跑一次完整流程:申請 PWD(現行工資判定)、依規定刊登招募廣告、再提交 PERM。原僱主辦好的 PERM 不能直接給新僱主使用。
例外:如果您已經提交 I-485,而且符合 AC21 Portability 的規定(I-485 審查滿 180 天、新工作屬於相同或類似職業類別),就可能不需要重新辦 PERM。
看您走到哪一個階段,影響完全不同。
在 PERM 階段被資遣:之前完成的 PWD 及招募廣告全部作廢,新僱主必須重新跑一次流程。
另外要注意,即使您沒有被資遣,如果公司內部有相同職位的其他員工被裁員,公司通常必須等 6 個月之後才能替您提交 PERM。
在 I-485 階段被資遣: